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【法尔文章】干货 | 专利侵权诉讼的起诉策略及分析(二)

一个专利产品越优秀越容易被不法者盯上、被“抄袭”、甚至被恶意低价竞争,如不做干预,有可能专利侵权行为越演越烈发展到遍布全国的程度,短时间内导致权利人损失惨重,那么权利人应如何展开对全国范围的侵权进行诉讼维权呢?此时千万不要慌乱出击,而要“快、准、狠”地逐步推进。广东法尔律师事务所专利律师团队担任多家科技公司常年法律顾问,在此尽量围绕专利侵权诉讼起诉策略的制定,总结出一套普遍适用的“三步法”,力求使权利人维权做到有章可循。

1、客观评估自己的专利,尤其是稳定性。

专利是否稳定有效决定了权利人维权的基础是否牢靠,如果专利权效力不稳定,任何的维权方式都会事倍功半。目前除了在专利侵权诉讼审理过程中,规定专利权被无效的可以直接驳回起诉之外,电子商务领域也非常重视投诉人的权利基础,2019年生效的《电子商务法》第四十二条规定,权利人可以通知电子商务平台经营者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施,但前提是必须提供初步证据。因此权利人在维权之初要充分考虑自己专利的状态,避免浪费时间也避免打草惊蛇。如何评估专利稳定性?权利人自己能够考虑的因素包括专利种类、专利有效期、专利是否被请求过无效宣告及结果、该专利曾被用来维权的次数及成功率等,还有一些深层因素权利人需要委托技术团队或专利律师考虑,比如专利的创造性是否突出或稳固、侵权者是否很容易规避、权利要求是否容易进行侵权比对、选择一个还是多个专利组合维权等。

2、充分调查侵权情况,知己知彼。

权利人在着手维权时,应该充分调查自己专利产品的市场状况,尽可能获得疑似侵权者的信息,例如疑似侵权者的公司或老板名称、官网、电商平台店铺网址、甚至公司地址等。这些信息反馈给专利律师后,律师将在此基础上进一步进行尽职调查获取更多信息,例如侵权者是否具有他自己的专利、疑似侵权产品技术全部落入专利保护范围的可能性、采用何种取证手段等等。

3、面对不同类型的侵权情景,律师会具体针对被告的选择或关于诉讼请求的金额等问题进一步研究、作出建议。

例如当疑似侵权行为众多且聚集发生在一个小地域范围内时,除了起诉手段还可以考虑采取行政查处方式进行维权,尽可能快速地铲除大量的“小作坊”,这一策略在商标打假中也常常用到;再例如,侵权制造商唯一而下游侵权者众多时,如只立一案却去要求法院衡量制造商卖给不同销售者的产品数量的总和,法院只能根据现有证据去裁判,赔偿金额可能相对较少,而且容易陷入再次起诉时“一事不再理”的困境,相反,在时间充裕的情况下,应尽可能针对不同销售行为(或使用行为)分别提起诉讼,这样法院可以针对每个侵权销售数量或金额确定赔偿金额,权利人才能最大限度地获得侵权损害赔偿。宁波市中院邓梦甜发表在《人民法院报》上的文章(2015年07月23日)也同样认为,应当允许同一权利人使用同一专利在不同法院用同一诉求起诉同一制造者、不同使用者,案件审理中面对赔偿数额的判定应注意个案问题个案解决。因此律师往往会建议权利人,在侵权者的侵权行为众多的情况下,可分别在每个诉讼中精确地计算该个案损害赔偿的金额和相应证据,不要追求一次性计算所有侵权行为的损害赔偿金额。

 

总而言之,起诉策略的制定是维权过程中的重要环节,而且难度极高,不仅要综合考量前两步涉及到的各种因素,还要顾及到权利人的商业计划、经济实力,本文简单针对普遍情形泛泛而谈,如权利人正准备维权,不防根据自身具体问题找寻专业律师具体分析。

 

作者:广东法尔律师事务所 阴晓璐律师

2020年2月20日 14:05
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